董事責任保險是投資者維權的方法

導讀： 與(yu) 注冊(ce) 製相匹配，賠償(chang) 製度將成為(wei) 證券市場的重要製度。所謂的預付款製度，是指方便投資者獲得經濟補償(chang) 的替代製度安排，當投資者因欺詐發行等嚴(yan) 重違法行為(wei) 造成損失時，承擔發起人責任的發起人機構根據其自律承諾提前支付投資者，並取得相應的權利追償(chang) 發行人。所謂的預付款製度，是指方便投資者獲得經濟補償(chang) 的替代製度安排，當投資者因欺詐發行等嚴(yan) 重違法行為(wei) 造成損失時，承擔發起人責任的發起人機構根據其自律承諾提前支付投資者，並取得相應的權利追償(chang) 發行人。

中國證監會(hui) 發言人張曉軍(jun) 今年1月表示，2015年11月重啟新股發行時，中國證監會(hui) 完善了新股發行製度，簡化了發行條件，突出了審計重點，安排保薦人承諾提前賠償(chang) 。下一步，證券業(ye) 協會(hui) 將根據預付款的自律措施定位，根據程序製定專(zhuan) 門的製度規則，明確預付款的條件、標準和程序。筆者認為(wei) ，其目的是有效落實中介責任，遏製欺詐發行，加強對投資者的保護。

兩(liang) 例試水

在先行賠償(chang) 機製的操作層麵，有兩(liang) 起案例。

首先，萬(wan) 福生科案。2012年9月14日，創業(ye) 板首家詐騙發行公司萬(wan) 福生科被中國證監會(hui) 立案審查。2013年9月24日，中國證監會(hui) 對萬(wan) 福生科造假案作出行政處罰決(jue) 定。2013年5月10日，作為(wei) 萬(wan) 福生科首次公開發行上市的保薦機構和主承銷商平安證券，投資3億(yi) 元設立萬(wan) 福生科虛假陳述投資者利益補償(chang) 專(zhuan) 項基金，委托中國證券投資者保護基金有限公司擔任基金經理，設立網上和線下兩(liang) 種方案與(yu) 合格投資者和解。

二是海聯訊案。2014年11月6日，海聯訊公告收到證監會(hui) 《行政處罰及市場禁入事先通知書(shu) 》。中國證監會(hui) 於(yu) 2014年11月14日對海聯訊作出行政處罰決(jue) 定。2014年7月18日，海聯訊大股東(dong) 發布《關(guan) 於(yu) 設立海聯訊虛假陳述投資者利益補償(chang) 專(zhuan) 項基金的公告》，稱作為(wei) 公司主要股東(dong) ，為(wei) 維護投資者合法權益，作為(wei) 投資者，投資設立海聯訊虛假陳述投資者利益補償(chang) 專(zhuan) 項基金中國證券投資者保護基金有限公司同意接受基金投資者的委托，擔任專(zhuan) 項補償(chang) 基金的經理。

提前支付資金來源

對於(yu) 發起人來說，除了自有資金外，先支付的資金也可以在事後向發行人追償(chang) 。事實上，還有另一個(ge) 資金來源，即發起人和發行人承擔保險董事責任保險，由保險公司索賠。在中國，中外保險公司都開了這個(ge) 險種，由於(yu) 不太受歡迎，需要在製度層麵上進行改進。

董事責任保險(Directors&Officers Liability Insurance，“D&O)，又稱董事、監事、高級管理人員責任保險，是指在履行公司管理職責的過程中，由公司或公司與(yu) 董事、監事、高級管理人員共同購買(mai) ，因工作疏忽或或行為(wei) 不當而被追究賠償(chang) 責任時，保險人負責賠償(chang) 公司及其董事、監事、高級管理人員支付的法律費用，並代表其支付民事賠償(chang) 責任的保險。董事責任保險在海外被認為(wei) 是一般頭盔，是公司良好風險管理的表現。董事責任保險在海外被認為(wei) 是一般頭盔，是公司良好風險管理的表現。

在董事責任保險製度中，公司、董事、獨立董事、監事、高級管理人員可以是被保險人或被保險人。在承保範圍內(nei) ，主要有三個(ge) 方麵：一是董事個(ge) 人責任保險。在董事責任保險合同中，準確界定不當行為(wei) 的概念是確定保險人是否需要承擔保險責任的基本前提；其次，公司補償(chang) 保險。又稱董事補償(chang) 保險製度，是指公司在一定條件下承擔律師費、訴訟費、第三人損害賠償(chang) 、罰款等相關(guan) 費用的製度；第三，公司實體(ti) 責任保險。指被保險公司及以上董事、監事、高級管理人員在證券賠償(chang) 訴訟中成為(wei) 被告時，被保險公司的損失可買(mai) 公司實體(ti) 責任保險來賠償(chang) 被保險公司的損失。

值得一提的是，雖然保險出現較晚，但發展速度非常快。據統計，截至2002年，美國90%以上的投保人在購買(mai) 董事責任保險合同時增加了公司實體(ti) 責任保險。推廣公司實體(ti) 責任保險更符合中國資本市場的現狀。

目前，在中國，隻有上海證券交易所A+H股份71家公司，深交所旗下A+H上海和深圳證券交易所的10多家公司、大多數銀行股公司、金融股公司和其他類別的一些公司為(wei) 公司自己、董事、監事和高級管理人員購買(mai) 了董事責任保險。但在海外，97%的美國公司、約86%的加拿大公司和90%的歐洲公司購買(mai) 了董事責任保險，世界500強公司中多達95%投保了董事責任保險。同樣，許多亞(ya) 洲國家和地區的董事責任保險也非常流行。在新加坡市場，保險率超過88%；在香港市場，保險率約為(wei) 80%至90%；在台灣市場，保險率約為(wei) 60%。

維權兩(liang) 翼之一的投資者

從(cong) 國際實踐的角度來看，維護投資者權益最重要的兩(liang) 翼是集團訴訟製度和董事責任保險製度，這是必不可少的。董事責任保險支持集團訴訟，集團訴訟促進前台董事責任保險，共同改善公司治理，以民事、民事的方式和渠道打擊違法行為(wei) 。

早在2002年初，國家經濟貿易委員會(hui) 和中國證監會(hui) 就發布了《上市公司治理準則》，第三十九條規定上市公司可以為(wei) 董事購買(mai) 責任保險。此後，中國證監會(hui) 還規定了《關(guan) 於(yu) 在上市公司建立獨立董事製度的指導意見》。2006年和2014年，國務院發布的《關(guan) 於(yu) 保險業(ye) 改革發展的若幹意見》和《關(guan) 於(yu) 加快現代保險服務業(ye) 發展的若幹意見》中，董事責任保險的推事責任保險。2011年，在廣汽長豐(feng) 民事賠償(chang) 訴訟中，美亞(ya) 保險邁出了中國董事責任保險理賠的第一步，理賠80萬(wan) 元。

除上市公司、董事、監事、高級管理人員的董事責任保險外，保險公司還推出了經紀責任保險。美亞(ya) 保險深圳分公司推出了上市公司的招股說明書(shu) 責任保險，專(zhuan) 門為(wei) 招股說明書(shu) 或路演過程中的錯誤和遺漏設計。保險期限與(yu) 上市所在地法律規定的招股說明書(shu) 一致，保險期限一般為(wei) 2至6年。招股說明書(shu) 責任保險的被保險人包括發行人及其子公司的董事、高級管理人員和執行管理職能的員工，以及參與(yu) 起草或審查招股說明書(shu) 的中介機構的高級員工，如證券承銷商、審計師和律師。筆者認為(wei) ，這一點可以與(yu) 擬實施的預付製度聯係起來。

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